文章来源：《中国经营网》2018年12月2日。
“现在黑名单用起来很方便，到处都是黑名单，你做了什么事，不符合我的意思，马上拿黑名单给你收拾一下，多少天不能干这干那，但黑名单到底算不算行政处罚，是一种怎样的处罚，谁有权来设定这样一种处罚，目前并不清楚。”
12月1日，在京都律师事务所主办的“落实产权保护精神，助力民营经济持续发展”研讨会上，著名法学家应松年教授抛出了上面的问题。
在应松年看来，对民营企业家权利的保护是多层次的，不仅关系到司法权，还关系到行政权，以及各种微小的权利，包括黑名单这些具体的现象，其背后都存在一定的行政权的滥用。
“而行政权滥用的背后，往往是立法没有说清楚的问题，导致了执法中存在很大的随意性。所以，如果有的事情法律上一下子说不清楚，我认为是不是将来全国人大可以有一个立法解释的权力，把社会上反映比较强烈的那些问题，没有说清楚的问题，先迅速地作一些立法解释，将来时机成熟了再修改相关法律，也就是用全国人大立法解释这个工具先行解决一些问题。”应松年建议说。
当前民营经济面临的典型问题
对于民营经济发展过程中存在的典型的产权保护问题，应松年表示：“一个是土地问题，另一个就是地方政府对企业的‘接管’问题。目前有关部门正在就这些问题征求法律意见。”
对于土地问题，应松年表示：“开始的时候土地的出让价格都比较低，后来土地价格飞涨，当地的土地管理部门接受不了，好像自己的损失太大了，想办法把这些东西弄回来，把原来签订的协议都撕毁掉，把原来受让土地的人赶出去，经常有这样的例子，因此这一类案件很多。”
对于“接管”问题，应松年表示：“最近我已经看到了好几个案子，有一种名称，比如说接管，把对方企业接管，把它的财产权拿过来。接管虽然是有利的措施，但是法律上规定得非常明确，哪几种情况下才有可能接管，而我看到的不是这种情况，却都是用接管这样一个名称(名义)，即我接管了，把你的财产拿过来。”
在应松年看来：“可能政府部门做这些事情缺乏考虑，我有的时候感觉到像变成公司一样。以前是多少万元把土地给了你，现在不行了，就把你赶走，这类情况还是比较严重的，对私营经济的保护很不利。”
对于这些问题到底该怎么处理，民营企业或民营企业家该怎么办?应松年表示：“大部分还是可以通过法院的救济手段来解决，法院如果能够公正地处理，还是能解决的。但是有时候也有一些地方受到影响，就跟着政府走，政府怎么说就怎么走，我感觉到的(这样的)问题，是当前常见的，需要引起重视。”
全国人大应该行使立法解释权
对民营企业和民营企业家的权利保护，应松年还提到了几个亟须立法解决的问题。
首先是行政处罚的金额是不是有限制。当前行政处罚动辄几亿元，这么大的数额，到底还是不是行政处罚?事实上我国的行政处罚金额确实是有限制的，只有犯罪行为才能罚到这个数字。但为什么行政处罚会出现这样的问题，根本问题出在证据要求上面。如果是行政处罚，而不是刑罚，对证据的要求上是不一样的，行政机关可以用行政处罚的名义罚，不像刑罚的要求这么严格。这个问题现在还没有完全解决，这是立法上需要解决的问题。
其次是处罚种类的问题。刚开始的时候，因为中国的行政处罚种类很多，简直是上至法律、下至乡政府都可以罚，有各种各样的处罚名称，所以行政处罚法把它们归纳成几类，除了这几类以外，其他都不能处罚，不能乱来。“但我注意到，最近到处都是黑名单，多少天不能干这个、不能干那个，包括不能坐火车等。黑名单是什么玩意儿?我们曾经讨论过这个事情，大家都说不上来，从黑名单的性质上来看，显然也是对公民的权利有所损害，那么这算不算处罚?行政处罚法里面没有这个种类。”
在应松年看来：“行政处罚都有严格的施令权，你做了违法的事情，谁有权可以处罚你、要怎么罚，这是非常严格的，这些立法也是我国法制建设的一个重大进步。比如拘留，法律规定的条件达到才可以申请拘留，可以说对人身权的要求非常严格。但像黑名单是一种什么样的处罚，谁有权可以设定，目前说不清楚，但是现在用起来非常方便，你做了什么事，不符合我的意思，马上拿黑名单给你收拾一下。”
“应该说，这些问题的存在也正是法律上的任务，立法上说不清楚，就要赶紧考虑把这个问题放在人大会议上讨论。”应松年建议。
应松年表示：“其实行政处罚里也有一个没收违法所得，刑法里面也有没收，这两个没收有没有区别?是同样地把你所有的财产没收，还是哪些财产可以没收、哪些财产不可以没收?目前都没有说清楚，这也是一个立法问题。”
在应松年看来：“我们国家的三项权力——立法、执法、司法，其实是相互紧密联系的。行政机关是执法机关，它要执法，就是要执行法律，法律有一些事情没有说清楚，没有规定得非常明确，行政机关可能执行起来也有许多的问题。”
因此，他建议：“针对法律上一下子说不清楚的事情，是不是将来全国人大可以有一个立法解释的权力，先作一些立法上的解释，将来时间成熟了再修改相关法律，以减少执法当中存在的诸多随意性。”
不过，对于民营企业和民营企业家的产权保护，除了立法的及时性、司法审查的公正性之外，应松年还提出，行政机关有一个很大的责任。“因为执行者经常是行政机关，有可能用各种名目去损害对方的权利，一下子想解决还解决不了。所以对政府部门的人员，加强财产权的保护观念以及对民营企业保护的观念，我觉得是非常重要的。”
“我国从改革开放以来，实行社会主义市场经济，如果我们不走市场经济的道路，那样不行，如果把亿万群众从事经济的积极性给打下去，那么中国就会没有希望。现在很多人有各种各样的旧观念，这些观念看起来挺‘深刻’的，我觉得还是要进行宣传和教育，把思想解放开来才好。”应松年表示。
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